Aktiv- und Passivgarantie: Schutz nach dem Verkauf
Einleitung
Sie haben das ideale Unternehmen gefunden. Die Zahlen stimmen, die Branche ist vielversprechend, der Preis ausgehandelt. Aber was passiert, wenn drei Monate nach der Unterzeichnung eine nicht deklarierte Steuerschuld auftaucht? Oder wenn sich ein versteckter Handelsstreit offenbart?
Genau dieses Risiko deckt die Aktiv- und Passivgarantie (APG) ab. Dieser vertragliche Mechanismus, der bei Unternehmensübertragungen systematisch zum Einsatz kommt, schützt den Käufer vor bösen Überraschungen nach dem Verkauf. Er verpflichtet den Verkäufer zur Richtigkeit der übermittelten Informationen und definiert die Entschädigungsbedingungen im Problemfall.
Für den Verkäufer ist die APG nicht nur eine Einschränkung: Sie ist auch ein Glaubwürdigkeitsinstrument, das den Käufer beruhigt und den Abschluss der Transaktion erleichtert. Für den Käufer stellt sie eine unverzichtbare Sicherheit gegenüber den Graubereichen der Due Diligence dar.
Obergrenzen, Selbstbehalte, Dauer, garantierte Erklärungen: Die Verhandlung einer ausgewogenen APG erfordert ein gutes Verständnis ihrer Mechanismen. Dieser Leitfaden erläutert die Schlüsselelemente der Aktiv- und Passivgarantie, ihre Umsetzungsmodalitäten und präsentiert konkrete Praxisfälle, um ihre Rolle bei einer Unternehmensübertragung besser zu verstehen.
📌 Zusammenfassung (TL;DR)
Die Aktiv- und Passivgarantie (APG) ist ein vertraglicher Mechanismus, der den Käufer vor versteckten Passiven schützt, die nach dem Verkauf entdeckt werden. Sie verpflichtet den Verkäufer zur Richtigkeit seiner Erklärungen und legt die Entschädigungsbedingungen fest: Dauer (in der Regel 1 bis 3 Jahre), Obergrenze (oft 10 bis 30% des Preises), Selbstbehalt und Reklamationsmodalitäten. Eine ausgewogene APG sichert die Transaktion für beide Parteien ab und erleichtert den Abschluss des Verkaufs.
📚 Inhaltsverzeichnis
Was ist die Aktiv- und Passivgarantie (APG)?
Die Aktiv- und Passivgarantie (APG) ist eine Vertragsklausel, die in die Übertragungsurkunde eines Unternehmens eingefügt wird. Sie schützt den Käufer vor bösen Überraschungen nach der Transaktion: nicht deklarierte Passiven, versteckte Schulden, vergessene Rechtsstreitigkeiten oder überbewertete Aktiven.
Konkret garantiert der Verkäufer die Richtigkeit der während der Due Diligence übermittelten finanziellen und rechtlichen Informationen. Tritt nach dem Verkauf ein Problem auf, kann sich der Käufer innerhalb der durch die APG festgelegten Grenzen an den Veräusserer wenden.
In der Schweiz ist diese Garantie bei KMU-Übertragungen zum Standard geworden. Sie ergänzt die vorherige Prüfung und schafft einen klaren Verantwortungsrahmen für beide Parteien. Die APG-Übertragung gilt für eine bestimmte Dauer nach der Unterzeichnung.
Warum ist die APG notwendig?
Selbst eine gründliche Due Diligence kann nicht alles aufdecken. Bestimmte Passiven bleiben unsichtbar: eine bevorstehende Steuerprüfung, ein schlafender Rechtsstreit, zweifelhafte Kundenforderungen oder regulatorische Nichtkonformitäten.
Für den Käufer können diese Risiken erhebliche Beträge darstellen. Die Passivgarantie bietet ein finanzielles und rechtliches Sicherheitsnetz. Sie ermöglicht den Abschluss der Transaktion mit vollem Vertrauen, selbst wenn die Informationen nicht perfekt sind.
Für den Veräusserer stellt die APG eine zeitlich und betragsmässig begrenzte Verpflichtung dar. Sie ermöglicht es ihm, das Kapitel abzuschliessen und gleichzeitig den Käufer zu beruhigen. Ohne diese Garantie würden viele Transaktionen aufgrund mangelnden gegenseitigen Vertrauens scheitern.
Die Schlüsselelemente einer Aktiv- und Passivgarantie
Eine gut strukturierte APG basiert auf mehreren wesentlichen Komponenten, die ihren Umfang und ihre Anwendungsmodalitäten definieren. Jedes Element muss sorgfältig verhandelt werden, um ein Gleichgewicht zwischen dem Schutz des Käufers und der Sicherheit des Verkäufers zu finden.
Hier sind die wichtigsten Dimensionen einer wirksamen Aktiv-Passiv-Garantie im Schweizer Kontext.
Die Erklärungen und Garantien des Verkäufers
Der Veräusserer bestätigt die Richtigkeit einer Reihe von Schlüsselinformationen über das Unternehmen. Diese garantierten Erklärungen umfassen in der Regel:
Die Finanzlage (Bilanz, Erfolgsrechnungen, ausserbilanzielle Verpflichtungen)
Die steuerliche und soziale Konformität (MWST, Steuern, Sozialversicherungsbeiträge)
Das Fehlen laufender oder potenzieller Rechtsstreitigkeiten
Die Gültigkeit von Handels- und Mietverträgen
Das geistige Eigentum und die Nutzungsrechte
Die Situation der Mitarbeitenden und die Einhaltung des Arbeitsrechts
Diese Erklärungen bilden die Grundlage für die Verantwortung des Verkäufers. Jede Ungenauigkeit kann eine Reklamation auslösen.
Die Dauer der Garantie
In der Schweiz variiert die typische Dauer einer APG je nach abgedeckten Bereichen zwischen 1 und 3 Jahren. Steuergarantien erstrecken sich oft über 5 Jahre, abgestimmt auf die Verjährungsfristen.
Die Garantien für Kundenforderungen können kürzer sein (6-12 Monate), während jene für Rechtsstreitigkeiten oder geistiges Eigentum in der Regel 2-3 Jahre dauern.
Die Dauer wird je nach Branche, Unternehmensgrösse und Qualität der Due Diligence verhandelt. Je gründlicher die vorherige Prüfung ist, desto berechtigter kann der Verkäufer eine verkürzte Dauer verlangen.
Die Garantieobergrenze und der Selbstbehalt
Die Garantieobergrenze legt den maximalen Betrag fest, den der Käufer zurückfordern kann. In der Schweiz beträgt sie in der Regel 10 bis 30% des Verkaufspreises, je nach Transaktionsgrösse und Risikoniveau.
Der Selbstbehalt (oder Auslöseschwelle) definiert den Mindestbetrag, unterhalb dessen keine Reklamation möglich ist. Er variiert zwischen 0,5% und 2% des Verkaufspreises.
Diese doppelte Begrenzung schützt den Verkäufer vor geringfügigen Reklamationen und deckt gleichzeitig erhebliche Risiken ab. Eine zu niedrige Obergrenze verringert den Nutzen der APG, eine zu hohe schreckt den Verkäufer ab.
Die Umsetzungsmechanismen
Es gibt mehrere Optionen zur Gewährleistung der Durchsetzung der APG:
Treuhandkonto (Escrow): Ein Teil des Verkaufspreises wird während der Garantiedauer auf einem Konto blockiert
Bankgarantie: Der Verkäufer lässt von seiner Bank eine Garantie ausstellen
Persönliche Garantie: Der Verkäufer verpflichtet sich mit seinem eigenen Vermögen
Einbehaltungsklausel: Aufgeschobene Zahlung eines Teils des Preises
Das Treuhandkonto bietet die beste Sicherheit für den Käufer, bindet aber Liquidität für den Verkäufer. Die Bankgarantie stellt oft einen guten Kompromiss dar.
Wie verhandelt man eine ausgewogene APG
Die Verhandlung einer APG erfordert ein heikles Gleichgewicht. Zu streng kann sie die Transaktion blockieren, zu locker schützt sie den Käufer nicht ausreichend.
Für den Veräusserer: Die Annahme einer angemessenen Garantie erleichtert den Verkauf und beruhigt seriöse Käufer. Die Ablehnung jeglicher APG schränkt die Anzahl potenzieller Käufer drastisch ein.
Für den Käufer: Eine zu einschränkende APG kann einen guten Verkäufer abschrecken. Das Ziel ist Schutz, nicht Bestrafung.
Die Begleitung durch auf M&A spezialisierte Rechtsexperten wird dringend empfohlen. Sie kennen die Marktstandards und können ausgewogene Formulierungen vorschlagen.
Das Partnernetzwerk von Leez umfasst erfahrene Anwälte und Berater im Bereich Unternehmensübertragung, die Sie bei dieser heiklen Verhandlung begleiten können. Die Qualität der APG spiegelt oft das gegenseitige Vertrauen und die Transparenz des Verkaufsprozesses wider.
Praxisfälle: Die APG in realen Situationen
Um den konkreten Nutzen einer Aktiv-Passiv-Garantie besser zu verstehen, hier zwei Beispiele, die von realen Situationen bei Schweizer KMU-Übertragungen inspiriert sind.
Diese Fälle veranschaulichen, wie die APG den Käufer schützt und gleichzeitig einen klaren Verantwortungsrahmen für den Verkäufer schafft.
Beispiel 1: Nicht deklarierte Steuerschuld
Ein Genfer KMU wird für 1,2 Millionen CHF mit einer auf 300'000 CHF begrenzten APG verkauft. Acht Monate nach der Transaktion führt die Steuerverwaltung eine Kontrolle durch, die sich auf die drei Jahre vor dem Verkauf bezieht.
Die Nachforderung beläuft sich auf 85'000 CHF für angefochtene Abzüge. Der Käufer aktiviert die APG und benachrichtigt den Verkäufer gemäss dem im Vertrag vorgesehenen Verfahren.
Der Betrag wird vom beim Verkauf eingerichteten Treuhandkonto abgebucht. Ohne diese Passivgarantie hätte der Käufer diese unvorhergesehene Belastung allein tragen müssen, die sich direkt auf die Rentabilität seiner Investition auswirkt.
Beispiel 2: Versteckter Handelsstreit
Ein Käufer übernimmt ein IT-Dienstleistungsunternehmen. Der Verkäufer hat das Fehlen laufender oder potenzieller Rechtsstreitigkeiten erklärt. Sechs Monate nach dem Verkauf erhebt ein wichtiger ehemaliger Kunde Klage wegen eines verspätet und mit Mängeln gelieferten Projekts.
Der Rechtsstreit geht auf 18 Monate vor der Übertragung zurück, aber der Kunde hatte seine Reklamation noch nicht formalisiert. Die Rechtskosten und die Entschädigung belaufen sich auf insgesamt 120'000 CHF.
Dank der APG erhält der Käufer diesen Betrag vom Verkäufer zurück, dessen garantierte Erklärung über das Fehlen von Rechtsstreitigkeiten sich als unzutreffend erwiesen hat. Dieser Fall zeigt die Bedeutung der Deklaration auch potenzieller oder latenter Streitigkeiten während der Due Diligence.
Die Aktiv- und Passivgarantie stellt einen wesentlichen Mechanismus dar, um eine Transaktion abzusichern und den Käufer vor versteckten Risiken zu schützen. Sie definiert klar die Verantwortlichkeiten des Verkäufers nach der Übertragung und legt einen rechtlichen Rahmen für die Behandlung möglicher Streitigkeiten fest. Eine gut verhandelte APG gleicht die Interessen beider Parteien aus: Sie schützt den Käufer, ohne den Verkäufer mit unverhältnismässigen Verpflichtungen zu lähmen.
Der Schlüssel zu einer wirksamen APG liegt in ihrer Präzision. Die Erklärungen des Verkäufers müssen vollständig und überprüfbar sein. Die Dauer, die Obergrenze und der Selbstbehalt müssen der Realität des Unternehmens und den bei der Prüfung identifizierten Risiken entsprechen. Eine spezialisierte rechtliche Begleitung bleibt für die Ausarbeitung und Verhandlung dieser komplexen Klauseln unverzichtbar.
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